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熊锦秋
2月17日ST新潮发布公告,收到(dao)上交所关于《加强内部控制和投(tou)资者回报(bao)有关事项(xiang)的工作函(han)》,其(qi)中(zhong)一项(xiang)要求是切(qie)实加强对子公司(si)的有效控制。笔者认为,上市(shi)公司(si)对合伙制子公司(si)应强化(hua)有效控制。
据公告,ST新潮子公司(si)宁(ning)波鼎亮(liang)企业管理合伙企业(下称“宁(ning)波鼎亮(liang)”)持有境外子公司(si)79%股(gu)权,Seewave公司(si)作为宁(ning)波鼎亮(liang)执行事务合伙人,自主、全权执行合伙事务。ST新潮对宁(ning)波鼎亮(liang)在其(qi)普通合伙人变更事项(xiang)、董事任免等(deng)方面缺乏有效控制。虽然ST新潮将董事会追认宁(ning)波鼎亮(liang)普通合伙人变更事项(xiang)作为一项(xiang)整改措施,但截(jie)至目前,ST新潮内控制度对于境外子公司(si)核心决(jue)策主体变更程序仍未作出明(ming)确规定。Seewave的董事由其(qi)股(gu)东选举产(chan)生,但其(qi)主要股(gu)东穿透后仍为宁(ning)波鼎亮(liang)自身(shen),而宁(ning)波鼎亮(liang)的事务均由Seewave独立决(jue)策,意味着Seewave的董事选举等(deng)事项(xiang)仍然由其(qi)自身(shen)决(jue)策。上交所要求ST新潮避(bi)免用临时性措施代替制度规定、用循环授权架空上市(shi)公司(si)必要的决(jue)策程序。
根据《合伙企业法》,合伙企业一般由普通合伙人执行合伙事务,普通合伙人(GP)对合伙企业事务拥有广(guang)泛的决(jue)策权,而有限合伙人(LP)通常不参与管理。显然,当合伙企业作为上市(shi)公司(si)的子公司(si)时,其(qi)治理结构、经营运作必须符合证券市(shi)场法律法规对上市(shi)公司(si)内部控制的要求,上市(shi)公司(si)需要对其(qi)子公司(si)实施有效控制,确保子公司(si)的重大决(jue)策符合上市(shi)公司(si)整体利益,而这当然需要对合伙企业执行事务合伙人实现有效控制。
上市(shi)公司(si)对子公司(si)执行事务合伙人赋予(yu)过多自主权,导致上市(shi)公司(si)对子公司(si)的控制权被架空。要强化(hua)上市(shi)公司(si)对子公司(si)的控制,笔者建(jian)议如下:
一是上市(shi)公司(si)对合伙制子公司(si)应强化(hua)内控约(yue)束。一方面,在合伙企业框架下,子公司(si)的执行事务合伙人拥有极大自主权;另一方面,在母子公司(si)股(gu)权结构下,子公司(si)的执行事务合伙人做出的决(jue)策,也需要符合母公司(si)(上市(shi)公司(si))的整体利益,执行事务合伙人的自主决(jue)策权,是需要受到(dao)监督和约(yue)束的自主权,合伙企业(子公司(si))并非独立王国。
上市(shi)公司(si)对合伙制子公司(si),可依据《合伙企业法》等(deng)建(jian)章立制、强化(hua)内部控制,包(bao)括执行事务合伙人应当定期向其(qi)他合伙人以及上市(shi)公司(si)报(bao)告事务执行情况、报(bao)告合伙企业的经营和财务状况,子公司(si)重大事项(xiang)需要经过上市(shi)公司(si)董事会或股(gu)东大会审议,另外可引导不执行合伙事务的合伙人监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。同时,应定期对子公司(si)的内部控制执行情况进行审计,确保制度落实。
二是上市(shi)公司(si)设立子公司(si)或应避(bi)免采用合伙形式。合伙企业中(zhong),执行事务合伙人既可以是自然人,也可以是法人,但无论(lun)是法人还是自然人,执行事务合伙人经营能力、诚信(xin)品质很重要,如果执行事务合伙人不能以全体合伙人的利益为重,而是拘泥于自身(shen)利益,由于执行事务合伙人被授予(yu)较大权限,其(qi)他有限合伙人基本不能参与经营,那么其(qi)中(zhong)的道德风险就比(bi)较大。
合伙制需要建(jian)立在高度市(shi)场信(xin)用基础之上,但目前证券市(shi)场的信(xin)用水平(ping)还有待进一步提高,上市(shi)公司(si)子公司(si)若以合伙形式成立,执行事务合伙人也可能采取上述(shu)循环授权手法,架空上市(shi)公司(si)的控制,很容易形成一种特殊的内部人控制。因此上市(shi)公司(si)设立子公司(si)最好以公司(si)制形式,直接持有子公司(si)股(gu)权,通过清晰的股(gu)权结构,向子公司(si)选任或派驻董事、高管,从而对子公司(si)予(yu)以有效约(yue)束控制。
总之,上市(shi)公司(si)应依据《公司(si)法》《合伙企业法》等(deng)法律法规,完善对各种类(lei)型(xing)子公司(si)的控制,强化(hua)控制不宜采用临时性措施,而应建(jian)立长久管用的制度,要建(jian)立健全公司(si)及子公司(si)内部控制制度、加强信(xin)息披露、优化(hua)股(gu)权结构,将真金白银(yin)打造的子公司(si)牢牢掌控在自己手中(zhong),切(qie)实保护全体股(gu)东利益。
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