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熊锦秋
2月17日ST新潮发布公告,收到上交(jiao)所关于《加强内部(bu)控制(zhi)和投资者回报有关事项(xiang)的工作(zuo)函》,其中一项(xiang)要求是切实加强对子公司的有效控制(zhi)。笔者认为(wei),上市公司对合伙制(zhi)子公司应强化有效控制(zhi)。
据(ju)公告,ST新潮子公司宁波鼎亮企(qi)业(ye)管理合伙企(qi)业(ye)(下称“宁波鼎亮”)持有境外子公司79%股权,Seewave公司作(zuo)为(wei)宁波鼎亮执行事务合伙人,自主、全权执行合伙事务。ST新潮对宁波鼎亮在其普通合伙人变更事项(xiang)、董事任免等方面缺乏有效控制(zhi)。虽然ST新潮将董事会(hui)追认宁波鼎亮普通合伙人变更事项(xiang)作(zuo)为(wei)一项(xiang)整(zheng)改措施,但截至(zhi)目前,ST新潮内控制(zhi)度对于境外子公司核心(xin)决策主体变更程(cheng)序仍未作(zuo)出(chu)明(ming)确规定。Seewave的董事由其股东选举产生,但其主要股东穿透后仍为(wei)宁波鼎亮自身,而宁波鼎亮的事务均(jun)由Seewave独立决策,意味着Seewave的董事选举等事项(xiang)仍然由其自身决策。上交(jiao)所要求ST新潮避免用临时性措施代替制(zhi)度规定、用循环授权架(jia)空上市公司必要的决策程(cheng)序。
根(gen)据(ju)《合伙企(qi)业(ye)法》,合伙企(qi)业(ye)一般由普通合伙人执行合伙事务,普通合伙人(GP)对合伙企(qi)业(ye)事务拥有广泛(fan)的决策权,而有限(xian)合伙人(LP)通常不参与管理。显然,当合伙企(qi)业(ye)作(zuo)为(wei)上市公司的子公司时,其治理结构(gou)、经营运(yun)作(zuo)必须(xu)符合证券市场(chang)法律法规对上市公司内部(bu)控制(zhi)的要求,上市公司需要对其子公司实施有效控制(zhi),确保子公司的重大决策符合上市公司整(zheng)体利益,而这当然需要对合伙企(qi)业(ye)执行事务合伙人实现有效控制(zhi)。
上市公司对子公司执行事务合伙人赋予过多自主权,导致上市公司对子公司的控制(zhi)权被架(jia)空。要强化上市公司对子公司的控制(zhi),笔者建(jian)议如下:
一是上市公司对合伙制(zhi)子公司应强化内控约束。一方面,在合伙企(qi)业(ye)框架(jia)下,子公司的执行事务合伙人拥有极(ji)大自主权;另一方面,在母子公司股权结构(gou)下,子公司的执行事务合伙人做出(chu)的决策,也(ye)需要符合母公司(上市公司)的整(zheng)体利益,执行事务合伙人的自主决策权,是需要受到监督和约束的自主权,合伙企(qi)业(ye)(子公司)并非独立王国。
上市公司对合伙制(zhi)子公司,可依据(ju)《合伙企(qi)业(ye)法》等建(jian)章(zhang)立制(zhi)、强化内部(bu)控制(zhi),包括执行事务合伙人应当定期向(xiang)其他合伙人以(yi)及上市公司报告事务执行情况、报告合伙企(qi)业(ye)的经营和财务状(zhuang)况,子公司重大事项(xiang)需要经过上市公司董事会(hui)或股东大会(hui)审议,另外可引导不执行合伙事务的合伙人监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。同时,应定期对子公司的内部(bu)控制(zhi)执行情况进行审计,确保制(zhi)度落实。
二是上市公司设立子公司或应避免采(cai)用合伙形式。合伙企(qi)业(ye)中,执行事务合伙人既(ji)可以(yi)是自然人,也(ye)可以(yi)是法人,但无论是法人还(hai)是自然人,执行事务合伙人经营能力、诚信品质(zhi)很重要,如果(guo)执行事务合伙人不能以(yi)全体合伙人的利益为(wei)重,而是拘(ju)泥于自身利益,由于执行事务合伙人被授予较(jiao)大权限(xian),其他有限(xian)合伙人基本不能参与经营,那(na)么其中的道德风险就比较(jiao)大。
合伙制(zhi)需要建(jian)立在高度市场(chang)信用基础之上,但目前证券市场(chang)的信用水平还(hai)有待进一步(bu)提高,上市公司子公司若以(yi)合伙形式成立,执行事务合伙人也(ye)可能采(cai)取上述循环授权手法,架(jia)空上市公司的控制(zhi),很容易形成一种特殊的内部(bu)人控制(zhi)。因此上市公司设立子公司最好以(yi)公司制(zhi)形式,直接持有子公司股权,通过清(qing)晰的股权结构(gou),向(xiang)子公司选任或派驻董事、高管,从而对子公司予以(yi)有效约束控制(zhi)。
总之,上市公司应依据(ju)《公司法》《合伙企(qi)业(ye)法》等法律法规,完善对各种类型(xing)子公司的控制(zhi),强化控制(zhi)不宜(yi)采(cai)用临时性措施,而应建(jian)立长久管用的制(zhi)度,要建(jian)立健全公司及子公司内部(bu)控制(zhi)制(zhi)度、加强信息披露、优化股权结构(gou),将真金白银打造的子公司牢牢掌控在自己手中,切实保护全体股东利益。
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