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本文转自【法治日报】；
一段时间以来，一些知名人士或商家发起的(de)抽奖送车、套圈套豪车玛莎拉蒂(di)等活(huo)动频上热搜。
如(ru)某明星通过直播抽奖赠送20辆汽车的(de)5年使用权给粉丝；某企(qi)业家宣布完成系(xi)列任务可抽奖获取小鹏MONA M03车辆4年3个月的(de)使用权；为庆祝合(he)作方《哪吒2》电影票房破(po)百亿元，长(chang)城汽车旗下坦(tan)克SUV抽奖送20辆坦(tan)克400汽油、柴油车型(xing)的(de)3年使用权，且限定(ding)车辆牌照均为鄂(e)A……
接受《法治日报》记者采(cai)访的(de)专家指出，此类抽奖活(huo)动被定(ding)性(xing)为抽奖式有奖销售，受反不正(zheng)当(dang)竞争法及相关规(gui)定(ding)约束，最高奖金额不得超5万元，但汽车使用权估值难题凸显；部分发起者宣传时未明确(que)奖品“所有权”或“使用权”，涉嫌不正(zheng)当(dang)竞争、虚假宣传与(yu)误导消(xiao)费者，建议在规(gui)则(ze)流程设计、抽奖、第(di)三方监(jian)督、兑(dui)奖使用等各环节多(duo)管齐下，筑牢活(huo)动规(gui)范防线，确(que)保抽奖活(huo)动公(gong)正(zheng)合(he)法。
使用权估值难界定(ding)
近日，在河南(nan)省商丘柘城县，一个套圈摊位以豪车玛莎拉蒂(di)为奖品，引发关注。摊主葛先生在接受采(cai)访时表示，玛莎拉蒂(di)是专门为了(le)套圈购买的(de)二手车，套中后获得车辆一年的(de)使用权。山东(dong)滨州的(de)王先生驱车600公(gong)里，花了(le)2000元近3个小时，成功套中车辆。
涉事(shi)摊点所在广场(chang)物业负责人介绍(shao)，此处套圈摊点较(jiao)多(duo)，将汽车作为奖品的(de)并(bing)不少见，其他摊点也有，“只不过他（葛先生）摆的(de)车好”。
值得注意的(de)是，在上述多(duo)起高额抽奖活(huo)动中，奖品落(luo)地后均为汽车的(de)使用权。这(zhe)让不少网友直呼，“上当(dang)”“被骗”“以为是送车，结果用一年还(hai)得还(hai)回(hui)去，真麻烦”。
受访专家指出，这(zhe)是因为我国法律对于抽奖式有奖销售的(de)奖品作出了(le)限制性(xing)规(gui)定(ding)。
北京市律师协会消(xiao)费者权益专业委员会副主任、北京天驰君泰(tai)律师事(shi)务所高级合(he)伙(huo)人饶伟介绍(shao)，现行网络(luo)上的(de)直播送车类活(huo)动实(shi)际(ji)上是活(huo)动发起者为获取流量，将汽车或汽车使用权作为直播活(huo)动抽奖奖品，粉丝们通过关注、点赞等方式参与(yu)直播互动，以获得参与(yu)抽奖的(de)机会。因此，该类活(huo)动在法律定(ding)性(xing)上，应属于抽奖式有奖销售。根据反不正(zheng)当(dang)竞争法、《规(gui)范促销行为暂行规(gui)定(ding)》的(de)规(gui)定(ding)，抽奖式有奖销售的(de)最高奖金额不得超过5万元。若(ruo)奖品价值超过此限额，可能涉嫌不正(zheng)当(dang)竞争行为，须由监(jian)督检查部门责令停止违法行为，处5万元以上50万元以下的(de)罚款。
在饶伟看来，如(ru)果活(huo)动发起人事(shi)先宣称“送车”，但公(gong)布中奖名单后才告知是送“使用权”，则(ze)涉嫌违法。活(huo)动发起者进行有奖销售时，所设奖的(de)种类、兑(dui)奖条件、奖金金额或者奖品等有奖销售信息必须明确(que)。活(huo)动发起者在宣传时未明确(que)说明奖品是所有权还(hai)是使用权，导致(zhi)参与(yu)抽奖者在参与(yu)活(huo)动时无(wu)法准确(que)了(le)解奖品的(de)真实(shi)性(xing)质，该行为涉嫌不正(zheng)当(dang)竞争。同时，该行为还(hai)存(cun)在虚假宣传和误导消(xiao)费者的(de)嫌疑，可能同时违反消(xiao)费者权益保护法和广告法的(de)相关规(gui)定(ding)。
实(shi)践中，还(hai)存(cun)在汽车使用权估值难界定(ding)的(de)情况。
有汽车行业从业人士介绍(shao)，以上述玛莎拉蒂(di)套圈事(shi)件为例，涉事(shi)车辆型(xing)号为玛莎拉蒂(di)总裁，落(luo)地价格在170万元左(zuo)右，套圈老板购入二手车，二手车价格波动较(jiao)大，视成色在20万元到140万元之间。
“从视频中看，该车辆外(wai)观(guan)较(jiao)为整洁，应该能达到正(zheng)常的(de)二手玛莎拉蒂(di)总裁租赁价格，即每(mei)天至少1000元。一年使用权下，如(ru)果使用者靠汽车租赁，获利就要大幅超过所谓的(de)5万元抽奖限额。不过豪车每(mei)年要保养，油钱也不菲，具体收入开(kai)销很难明确(que)界定(ding)。”该从业人士说。
北京瀛和（沈阳）律师事(shi)务所律师刘国照介绍(shao)，以使用权作为奖品，奖品的(de)价值应以市场(chang)上同类物品或服务的(de)租赁价格来确(que)定(ding)使用权的(de)价值。如(ru)抽奖奖品为汽车使用权，可调(diao)查同品牌、同型(xing)号、同配(pei)置汽车在当(dang)地租赁市场(chang)的(de)日租金、月租金或年租金等，再根据所设使用权期限计算价值。
“根据《规(gui)范促销行为暂行规(gui)定(ding)》，以物品使用权、服务等形(xing)式作为奖品的(de)，若(ruo)该物品使用权、服务等的(de)市场(chang)价格超过5万元，则(ze)认定(ding)为最高奖的(de)金额超过5万元。在实(shi)践中，执法部门多(duo)以奖品本身的(de)市场(chang)价格来认定(ding)使用权价值是否合(he)规(gui)，若(ruo)奖品市场(chang)价格超过5万元，则(ze)认定(ding)为涉嫌不正(zheng)当(dang)竞争。”刘国照说。
活(huo)动规(gui)则(ze)需要明确(que)
记者采(cai)访发现，网友对这(zhe)种高额抽奖、游(you)戏设置高额奖品的(de)活(huo)动，除了(le)关注奖品价值外(wai)，还(hai)产生了(le)不少争议点，如(ru)“抽奖活(huo)动参与(yu)条件一变再变”“不对参与(yu)年龄进行限制，10岁小孩抽中也送车”“送使用权，试用期间发生磕(ke)碰，损失算谁的(de)”等。
受访专家认为，这(zhe)些争议都涉及抽奖条件和领(ling)奖条件的(de)设置问题。
根据《规(gui)范促销行为暂行规(gui)定(ding)》第(di)十三条第(di)一款，经营者在有奖销售前(qian)，应当(dang)明确(que)公(gong)布奖项种类、参与(yu)条件、参与(yu)方式、开(kai)奖时间、开(kai)奖方式、奖金金额或者奖品价格、奖品品名、奖品种类、奖品数量或者中奖概率、兑(dui)奖时间、兑(dui)奖条件、兑(dui)奖方式、奖品交付方式、弃奖条件、主办方及其联(lian)系(xi)方式等信息，不得变更、不得附加条件、不得影响兑(dui)奖，但有利于消(xiao)费者的(de)除外(wai)。
“如(ru)果活(huo)动发起人在抽奖前(qian)未说明特定(ding)的(de)兑(dui)奖时间和地点等限制条件，抽奖后却(que)突然附加，属于擅自变更规(gui)则(ze)、附加条件，影响了(le)中奖者的(de)兑(dui)奖权益，违反了(le)上述规(gui)定(ding)，市场(chang)监(jian)管部门有权对其进行处罚。”刘国照说。
在饶伟看来，高额奖品抽奖，往往基于大额消(xiao)费或经营性(xing)支出。对于此类大额消(xiao)费或经营性(xing)支出行为，需要经过法定(ding)代理人同意或追认才能有效；而对于由此衍生的(de)高额奖品抽奖，因属于纯获益的(de)行为，即使未成年人的(de)法定(ding)代理人未同意或追认，也不应否定(ding)其法律效力。但未成年人因智力、思维方式、价值观(guan)等并(bing)不成熟，经营者不应向未成年人提供诱导其沉迷的(de)产品或服务。
“因此，如(ru)果仅(jin)仅(jin)是单次高额奖品的(de)抽选(xuan)，对参与(yu)者的(de)年龄等并(bing)无(wu)必要进行限制。但如(ru)果是需要大额消(xiao)费或经营性(xing)支出才能获得抽奖的(de)资格，对于该消(xiao)费或经营性(xing)支出行为，需要对参与(yu)者的(de)身份特别是年龄进行限制。另外(wai)，对于高频次消(xiao)费对应高频次的(de)抽奖，需要加以限制，避免诱导未成年人沉迷其中。”饶伟说。
对于使用期间奖品受损问题，饶伟认为，如(ru)果活(huo)动发起者与(yu)中奖者之间就奖品使用权的(de)具体权利义务签署了(le)书面合(he)同，并(bing)明确(que)约定(ding)了(le)奖品使用过程中的(de)责任承(cheng)担，则(ze)应以合(he)同约定(ding)为准；如(ru)果合(he)同对双方责任划分约定(ding)不明确(que)或未作约定(ding)的(de)，奖品在使用过程中因正(zheng)常使用（如(ru)车辆的(de)正(zheng)常驾驶磨损）导致(zhi)的(de)价值减(jian)损，属于合(he)理损耗，通常应由活(huo)动发起者承(cheng)担。然而，如(ru)果中奖者因故意或重大过失导致(zhi)奖品价值受损的(de)（如(ru)驾驶车辆时发生严(yan)重交通事(shi)故导致(zhi)车辆损毁），则(ze)应由中奖者承(cheng)担相应的(de)赔偿责任。另外(wai)，在使用期间，中奖者若(ruo)因交通违规(gui)而受到罚款或扣分处罚，相关责任应由中奖者自行承(cheng)担，与(yu)活(huo)动发起者无(wu)关。
引入监(jian)督确(que)保公(gong)正(zheng)
高额奖品必然引发社会高度关注。在这(zhe)种情况下，活(huo)动的(de)公(gong)正(zheng)性(xing)该如(ru)何保证？
刘国照建议，首先应当(dang)明确(que)规(gui)则(ze)与(yu)流程，活(huo)动前(qian)通过多(duo)种渠道（如(ru)活(huo)动页(ye)面、官方公(gong)告等），详细、清晰地公(gong)布抽奖规(gui)则(ze)、参与(yu)条件、开(kai)奖方式、时间等全部细节，确(que)保规(gui)则(ze)公(gong)平、合(he)理且无(wu)歧义。其次须采(cai)用可靠的(de)技术(shu)手段，抽奖环节可使用专业、经过认证的(de)抽奖软件或系(xi)统，保证随(sui)机抽取，无(wu)法人为操控。对活(huo)动数据进行加密存(cun)储和保护，防止数据篡改。再次是引入第(di)三方监(jian)督，邀请公(gong)证机构、律师或行业协会等独立第(di)三方参与(yu)，对活(huo)动全程监(jian)督，确(que)保符合(he)法律法规(gui)和既定(ding)规(gui)则(ze)。最后要对活(huo)动相关工作人员严(yan)格进行背景审(shen)查，和参与(yu)者无(wu)利益关联(lian)，制定(ding)内部操作规(gui)范和纪律，防止舞弊(bi)。
他还(hai)提到，可以采(cai)取如(ru)下方式保障(zhang)兑(dui)奖和使用：
制定(ding)包(bao)含身份验证、提交证明材料(liao)等详细兑(dui)奖流程，中奖名单公(gong)示无(wu)异议后，及时通知中奖者，提供多(duo)种便捷的(de)兑(dui)奖方式。
奖品有使用期限、使用范围等限制的(de)，提前(qian)明确(que)告知中奖者，提供详细的(de)使用说明和操作指南(nan)。
建立专门渠道，及时处理中奖者疑问和投诉，对兑(dui)奖和使用过程中的(de)问题及时解决，记录并(bing)跟进处理情况。
对中奖者进行回(hui)访，了(le)解奖品使用情况和满(man)意度，发现问题及时解决，对活(huo)动效果评估改进。
作者｜法治日报全媒体记者 孙天骄(jiao)