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熊锦(jin)秋
2月17日(ri)ST新潮发(fa)布公告,收到上交所关于《加强内(nei)部控制和投资者回(hui)报有关事项的工作(zuo)函》,其中一项要求是切实加强对子公司(si)的有效控制。笔者认为,上市公司(si)对合伙制子公司(si)应强化(hua)有效控制。
据公告,ST新潮子公司(si)宁波鼎亮企(qi)业管理合伙企(qi)业(下(xia)称“宁波鼎亮”)持(chi)有境外(wai)子公司(si)79%股权(quan),Seewave公司(si)作(zuo)为宁波鼎亮执(zhi)行事务合伙人,自主、全权(quan)执(zhi)行合伙事务。ST新潮对宁波鼎亮在其普通合伙人变更事项、董事任免(mian)等方(fang)面缺乏(fa)有效控制。虽然ST新潮将董事会追认宁波鼎亮普通合伙人变更事项作(zuo)为一项整改措施,但截至目前,ST新潮内(nei)控制度对于境外(wai)子公司(si)核心决策主体变更程序(xu)仍未作(zuo)出明确规定。Seewave的董事由其股东(dong)选举产生,但其主要股东(dong)穿透后仍为宁波鼎亮自身,而宁波鼎亮的事务均由Seewave独立决策,意(yi)味着Seewave的董事选举等事项仍然由其自身决策。上交所要求ST新潮避免(mian)用临时性措施代(dai)替制度规定、用循环授权(quan)架空上市公司(si)必要的决策程序(xu)。
根据《合伙企(qi)业法》,合伙企(qi)业一般由普通合伙人执(zhi)行合伙事务,普通合伙人(GP)对合伙企(qi)业事务拥有广泛的决策权(quan),而有限合伙人(LP)通常不参与管理。显然,当合伙企(qi)业作(zuo)为上市公司(si)的子公司(si)时,其治(zhi)理结构、经营运作(zuo)必须符合证券市场法律法规对上市公司(si)内(nei)部控制的要求,上市公司(si)需要对其子公司(si)实施有效控制,确保子公司(si)的重大决策符合上市公司(si)整体利益,而这当然需要对合伙企(qi)业执(zhi)行事务合伙人实现有效控制。
上市公司(si)对子公司(si)执(zhi)行事务合伙人赋予(yu)过多自主权(quan),导致(zhi)上市公司(si)对子公司(si)的控制权(quan)被架空。要强化(hua)上市公司(si)对子公司(si)的控制,笔者建议如下(xia):
一是上市公司(si)对合伙制子公司(si)应强化(hua)内(nei)控约(yue)束。一方(fang)面,在合伙企(qi)业框架下(xia),子公司(si)的执(zhi)行事务合伙人拥有极大自主权(quan);另一方(fang)面,在母子公司(si)股权(quan)结构下(xia),子公司(si)的执(zhi)行事务合伙人做出的决策,也需要符合母公司(si)(上市公司(si))的整体利益,执(zhi)行事务合伙人的自主决策权(quan),是需要受到监督和约(yue)束的自主权(quan),合伙企(qi)业(子公司(si))并非独立王国。
上市公司(si)对合伙制子公司(si),可依据《合伙企(qi)业法》等建章立制、强化(hua)内(nei)部控制,包(bao)括执(zhi)行事务合伙人应当定期向其他合伙人以及上市公司(si)报告事务执(zhi)行情况、报告合伙企(qi)业的经营和财(cai)务状况,子公司(si)重大事项需要经过上市公司(si)董事会或(huo)股东(dong)大会审议,另外(wai)可引导不执(zhi)行合伙事务的合伙人监督执(zhi)行事务合伙人执(zhi)行合伙事务的情况。同时,应定期对子公司(si)的内(nei)部控制执(zhi)行情况进(jin)行审计,确保制度落实。
二是上市公司(si)设立子公司(si)或(huo)应避免(mian)采用合伙形式。合伙企(qi)业中,执(zhi)行事务合伙人既可以是自然人,也可以是法人,但无论是法人还是自然人,执(zhi)行事务合伙人经营能(neng)力、诚信品质很重要,如果执(zhi)行事务合伙人不能(neng)以全体合伙人的利益为重,而是拘泥于自身利益,由于执(zhi)行事务合伙人被授予(yu)较大权(quan)限,其他有限合伙人基本不能(neng)参与经营,那么其中的道(dao)德风险就比较大。
合伙制需要建立在高度市场信用基础之上,但目前证券市场的信用水平还有待进(jin)一步提高,上市公司(si)子公司(si)若以合伙形式成立,执(zhi)行事务合伙人也可能(neng)采取(qu)上述循环授权(quan)手法,架空上市公司(si)的控制,很容易形成一种特殊的内(nei)部人控制。因(yin)此上市公司(si)设立子公司(si)最好(hao)以公司(si)制形式,直接持(chi)有子公司(si)股权(quan),通过清晰的股权(quan)结构,向子公司(si)选任或(huo)派驻董事、高管,从而对子公司(si)予(yu)以有效约(yue)束控制。
总之,上市公司(si)应依据《公司(si)法》《合伙企(qi)业法》等法律法规,完善对各种类型子公司(si)的控制,强化(hua)控制不宜采用临时性措施,而应建立长久管用的制度,要建立健全公司(si)及子公司(si)内(nei)部控制制度、加强信息披露、优(you)化(hua)股权(quan)结构,将真金白(bai)银打造的子公司(si)牢牢掌控在自己手中,切实保护全体股东(dong)利益。
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